Diploma V Jornadas Regionales FORJAD - Córdoba - Argentina José María Pacori Cari,Ponente
Este blog ha sido creado para manifestar en forma rapida los problemas del ordenamiento jurídico peruano y las deficiencias del mismo, su creación está destinada única y exclusivamente al derecho administrativo.Asimismo, ofreceremos al público modelos de escritos judiciales y administrativos que tienen que ver con esta rama del derecho.
WELLCOME
Bienvenidos a mi Blog, espero que les agrade
28/9/15
12/9/15
6/9/15
2/8/15
EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO URGENTE
EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO URGENTE
José María Pacori Cari
Miembro de la Asociación Argentina de Derecho
Administrativo
Profesor de Derecho Administrativo de la UJCM -
Arequipa
El proceso contencioso administrativo urgente es un proceso contencioso administrativo de tutela efectiva de
derechos que como medida urgente pretende restablecer situaciones jurídicas de
los administrados a través del control jurídico de las actuaciones de la
Administración Pública. Es la vía ideal en sustitución de los proceso constitucionales de amparo y cumplimiento.
Pretensiones
que tutela
En el proceso contencioso administrativo
de urgencia se pueden tramitar las
siguientes pretensiones: 1) el cese de cualquier actuación material que
no se sustente en acto administrativo. La actuación material implica
las acciones que en la vida real realiza la Administración Pública para
ejecutar sus actos administrativos, por ejemplo, cuando las enfermeras de un
puesto de salud caminan por la calle y encuentran a un niño que no habría sido
vacunado y lo vacunan, desde el momento en que esta servidora pública
(enfermera) se interrelaciona con el Administrado (niño) debidamente
representado (madre), se producen actuaciones materiales, si la vacuna es por
una enfermedad no esencial y que carece a una resolución administrativa que la
avale, estaremos ante una actuación material no sustentada en acto
administrativo;
2) el cumplimiento por la administración de una determinada actuación a la
que se encuentre obligada por mandato de la ley o acto administrativo firme.
Esta pretensión es la que se denomina proceso contencioso administrativo de
cumplimiento por su similitud con el proceso constitucional de cumplimiento.
Esta pretensión se dará cuando la administración pública omite ejecutar una ley
o un acto administrativo, es decir, no inicia las actuaciones materiales para
que lo dispuesto en la ley o acto administrativo se materialicen en la realidad;
y,
3) las relativas a materia previsional en cuanto se refieren al contenido
esencial del derecho a la pensión. Las pretensiones sobre materia
previsional debido al carácter residual de los procesos constitucionales no
encontraron tutela por lo que se hizo necesario mejorar su protección en la vía
ordinaria, como es el caso del proceso contencioso administrativo de urgencia.
Se indica que esta pretensión de urgencia será en el caso que se afecte el
contenido esencial del derecho a la pensión, en caso de no referirse al
contenido esencial se tramitará en la vía del proceso especial.
Requisitos
Establecido qué pretensiones tutela el
proceso contencioso administrativo de urgencia, es importante precisar sus
requisitos. Estos requisitos deben de ser concurrentes, esto significa que
deben de juntarse en el mismo tiempo y lugar:
1) existencia de un interés
tutelable, cierto y manifiesto, esto significa que debe de existir una
inclinación de ánimo hacia algo que requiere la defensa de una persona respecto
de otra de manera indubitable y al descubierto, no existe este requisito si el
interés es dudoso o requiere de búsqueda se vemos la demanda y sus recaudos;
2)
existencia
de necesidad impostergable de tutela, el requerimiento de defensa de
una persona respecto de otra es de imposible sustracción y no puede ser
atrasado en el tiempo, cuando se lea la demanda y se observan los recaudos, nos
damos cuenta que si no solucionamos el problema en ese momento pasará algo malo
por cuanto existe un peligro inminente de daño; y,
3) debe ser la única vía eficaz para
la tutela al derecho invocado, la defensa de una persona respecto de
otra debe tener la capacidad de lograr el efecto que se desea, si los procesos
constitucionales están sustentados por el principio de residualidad, la vía
idónea para el control jurídico de las actuaciones de la Administración Pública
será el proceso contencioso administrativo, este requisito se refiere al caso
de sí el proceso especial contencioso administrativo es mejor que el proceso de
urgencia.
Etapas
del proceso
Hemos establecido lo que se puede pedir
en este proceso y los requisitos que se requieren para que proceda, por lo que
es necesario indicar las etapas que sigue este proceso:
1) el administrado afectado presenta
su demanda contencioso administrativa de medida urgente al Juez
Especializado en lo Contencioso Administrativo, en su defecto, al Juez
Especializado en lo Civil o Mixto, si la materia es laboral o previsional se
presentará ante el Juez Especializado en lo Laboral; 2) el Juez emite un auto que es la
resolución que resuelve admitir la demanda y corre traslado de la misma
a los demandados, en el caso que no se reúnan los requisitos de tutela urgente
se admitirá la demanda en la vía especial y no urgente, el auto admisorio se
notifica al o los demandados;
3) el demandado tiene el plazo de tres días
hábiles para absolver la demanda, la norma indica absolución de la
demanda no indicando contestación, sin embargo, esta absolución puede observar
los requisitos de la contestación de la demanda previstos en el Código Procesal
Civil, por lo que se le puede denominar contestación;
4) con o sin absolución de la
demanda, en el plazo de cinco días el Juez emitirá la Sentencia, existe
la norma general en el proceso contencioso administrativo que indica que antes
emitir sentencia el Ministerio Público debe de emitir dictamen fiscal[1],
sobre esto la Conclusión del Pleno Jurisdiccional Nacional Contencioso
Administrativo, realizado en Arequipa, Tema 2, ha indicado que en los procesos
urgentes no es necesario que el Ministerio Público emita dictamen fiscal, compartimos
este criterio en el entendido que la remisión del expediente judicial al Ministerio
Público afectaría su carácter de urgente;
5) emitida la sentencia, está será
notificada a las partes, quienes se consideren desfavorecidos tendrán
el plazo de cinco (5) días hábiles para presentar recurso de apelación,
el Juez concederá el recurso de apelación con efecto suspensivo, lo que
significa que los efectos de la sentencia se suspenden hasta que se resuelva la
apelación; y,
6) un detalle importante es que de obtenerse sentencia favorable
en segunda instancia, el proceso culmina no siendo posible interponer en contra
de esta sentencia recurso de casación, esta es una característica
adicional a la urgencia[2].
A continuación una explicación gráfica de lo indicado:
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PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO URGENTE
24/6/15
¿CÓMO SE PUEDE SOLICITAR SE DEJEN SIN EFECTOS ACUERDOS MUNICIPALES?
¿CÓMO SE PUEDE SOLICITAR SE DEJEN SIN EFECTOS
ACUERDOS MUNICIPALES?
Modelo de Solicitud de dejar sin efecto acuerdos
municipales y reconsideración
Por
José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho
Administrativo de la Universidad La Salle
Profesor de Derecho Administrativo de la
Universidad José Carlos Mariátegui
Bueno, cuando
revisamos el art. 52 de la Ley Orgánica de Municipalidades podemos verificar
que la impugnación de los acuerdos municipales se realiza a través de la acción
contencioso administrativa, por lo que entendemos que el acuerdo municipal no
es una norma reglamentaria, ni tampoco una norma con rango de ley, es una
declaración administrativa. Por otro lado, el art. 51 indica que la
reconsideración de los acuerdos municipales
se hace a través del 20% de los
miembros hábiles del concejo. Esto aparentemente, imposibilitaría pedir la
reconsideración de acuerdos municipales, sin embargo, por el principio de
informalidad se debe de entender que las normas de procedimiento administrativo
se interpretan de manera favorable al administrado, por lo que si la
reconsideración es una facultad del administrado procedería su interposición
(por principio de libertad, lo que no está expresamente prohibido está
permitido). Sin embargo, Ud. no debe limitarse a pensar sólo en la
reconsideración, pues Ud. también tiene el interés legítimo de pedir se deje
sin efecto acuerdos municipales que considere afectan a la colectividad, esto
se hace en atención a la facultad que tiene el consejo municipal de dejar sin
efectos sus acuerdos (si la contravención al interés público o a una normas es
evidente, su pedido de reconsideración o que se deje sin efecto prosperará). Es
importante precisar que tenga cuidado con el plazo de treinta días que
establece la ley para iniciar una demanda contencioso administrativa contra un
acuerdo, podría ser que mientras Ud. espera pacientemente que resuelvan sus
pedidos pierda la oportunidad de presentar su demanda (claro si lo considera
necesario, sino considera la demanda, a esperar la respuesta). A continuación
se ofrece un escrito administrativo que tiene los dos pedidos tanto la
reconsideración como que se deje sin efecto, Ud. puede utilizarlo de la manera
que estime conveniente sin que piense que es la última palabra, como siempre se
ha cuidado se señalar las normas que sustentan nuestras afirmaciones. (AUTOR:
JOSÉ MARÍA PACORI CARI)
Modelo de impugnación administrativa de acuerdos
municipales
SUMILLA: SOLICITAMOS SE DEJE SIN EFECTO
ACUERDOS MUNICIPALES Y SE RECONSIDERE TRANSFERENCIA DE ADMINISTRACIÓN DE
LOCALES MUNICIPALES
SEÑORES MIEMBROS DEL CONSEJO MUNICIPAL DE LA
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE (…)
El SINDICATO DE TRABAJADORES DE LA
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE (…) debidamente representado por su
Secretario General que suscribe la presente, actuando en interés difuso de la
colectividad y en defensa de los derechos de sus sindicalizados; a Ustedes,
respetuosamente, decimos:
I.- COMPETENCIA PARA ACCEDER A ESTE
PEDIDO
Conforme al
artículo 9, inciso 8 de la Ley Orgánica de Municipalidades – Ley 27972 – “Corresponde
al concejo municipal: […] 8.- Aprobar, modificar o derogar las
ordenanzas y dejar sin efecto los
acuerdos.” DE ESTA MANERA, JUSTIFICAMOS NUESTRO PEDIDO DE QUE SE
DEJE SIN EFECTO TODOS LOS ACUERDOS MUNICIPALES QUE TIENEN QUE VER CON LA
TRANSFERENCIA DE LA ADMINSITRACIÓN DE LOCALES A UN EMPRESA MUNICIPAL.
II.- JUSTIFICACIÓN PARA SOLICITAR UNA
RECONSIDERACIÓN
El Art. IV,
numeral 1.6 de la Ley 27444 establece que “Las
normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a la
admisión y decisión final de las pretensiones de los administrados […]”. Asimismo,
el Art. 208 de la Ley 27444 establece que “Este recurso [reconsideración] es
opcional y su no interposición no impide el ejercicio del recurso de
apelación.” Conforme a estas normas, en nuestra calidad de administrados,
al no estar prohibido expresamente nuestro legítimo interés de pedir la
reconsideración de la transferencia de administración de locales, procedemos a
solicitar una reconsideración.
III.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO
Como
pretensiones administrativas indicamos las siguientes:
1.-
SOLICITAMOS se dejen sin
efecto todos los Acuerdos Municipales referidos a la transferencia en
afectación de uso de la administración del Teatro Municipal, Palacio
Metropolitano de Bellas Artes y Parque Acuático, todo ello por contravenir la
Ley Orgánica de Municipalidades y el Decreto Legislativo 1031.
2.-
SOLICITAMOS se reconsidere la
transferencia de la administración del Teatro Municipal, Palacio Metropolitano
de Bellas Artes y Parque Acuático, todo ello por contravenir la Ley Orgánica de
Municipalidades y el Decreto Legislativo 1031.
En caso de no
acceder a nuestro pedido, en defensa de la legalidad se pondrá en conocimiento
de las autoridades competentes (Ministerio Público, Defensoría del Pueblo,
FONAFE, Superintendencia de Bienes Nacionales y Contraloría General de la
República), los actos contrarios a derecho que se pasan a exponer de forma
clara y precisa.
IV.- FUNDAMENTOS DE NUESTROS PEDIDOS
IV.1.- Contravención a negociaciones
colectivas
1.-
El Artículo 28 de la Constitución Política del Estado establece que “La
convención colectiva tiene fuerza vinculante en el ámbito de lo concertado.”
2.-
Con fecha 10 de diciembre de 2014, se ha celebrado el “Acta de Acuerdo entre la
Municipalidad Provincial de (…) y el Sindicato de Obreros de la Municipalidad
Provincial (…)”
3.-
En el Primero acuerdo del Acta antes mencionada se indica el acuerdo aprobado y
firmado “No se privatizará los servicios de limpieza pública, parques y
jardines.”
4.-
De esta manera, la transferencia que se pretende realizar, inobserva una
convención colectiva celebrada con trabajadores de la Municipalidad Provincial
de (…), por lo que procede su reconsideración (anexamos copia de la referida
Acta), PUESTO QUE NO SE PUEDE PROCEDER A UN PRIVATIZACIÓN A TRAVÉS DE UNA TRANSFERENCIA
EN AFECTACIÓN EN USO DE LOCALES PÚBLICOS.
IV.2.- Contravención legal en cuanto a
la creación de empresas municipales
1.-
En diversos documentos se expresa lo siguiente “Que, mediante Acuerdo
Municipal 011-99 de fecha (…), se creó la Empresa Municipal de (…).”
2.-
Por lo que se tiene que la Empresa
fue creada mediante un “Acuerdo Municipal”, contraviniendo expresamente
las siguientes normas:
2.1.-
El art. 35 de la Ley Orgánica de Municipalidades – Ley 27972 – indica que “Las
empresas municipales son creadas por ley, a iniciativa de los gobiernos
locales con acuerdo del concejo municipal con el voto favorable de más de la
mitad del número legal de regidores.” DE ESTA NORMA SE TIENE QUE UNA
EMPRESA MUNICIPAL SE CREA POR UNA LEY, MÁS NO POR UN ACUERDO MUNICIPAL, EL ACUERDO
MUNICIPAL NO ES MÁS QUE EL EJERCICIO DE LA INICIATIVA LEGISLATIVA QUE
CORRESPONDE A TODO GOBIERNO LOCAL.
2.2.-
Por otro lado, la Primera Disposición Complementaria, transitoria y
Modificatoria del Decreto Legislativo 1031 establece lo siguiente: “Las disposiciones de los artículos 3 […] del presente
Decreto Legislativo, también son de
obligatorio cumplimiento para las Empresas del Estado pertenecientes al nivel de
gobierno regional y local.”
2.3.-
El art. 3 del Decreto Legislativo 1031 establece que “La Actividad Empresarial del Estado se desarrolla en forma subsidiaria,
autorizada por Ley del Congreso de la
República y sustentada en razón del alto interés público o manifiesta
conveniencia nacional […]”
3.-
DE ESTA MANERA, SE AFECTA EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD AL NO HABER ADECUADO LA
EMPRESA MUNICIPAL a la normatividad antes indicada, situación que implica que
se dejen sin efecto todos los acuerdos municipales adoptados respecto de esta
empresa y se reconsidere inmediatamente la transferencia en administración de
locales de la Municipalidad. NO EXISTE UNA LEY EXPEDIDA POR EL CONGRESO QUE
HAYA CREADO LA EMPRESA MUNICIPAL EN DISCUSIÓN.
IV.3.- De la inaplicación de las normas
de la Superintendencia de Bienes Nacionales
1.-
Se ha emitido el Dictamen Legal 758-2015-MPA/GAJ de 11 de junio de 2015, que en
su “Base Legal” indica “Ley general del Sistema Nacional de Bienes Estatales –
Ley 29151” y “Reglamento de la Ley General del Sistema Nacional de Bienes
Estatales – D. S. 007-2008-VIVIENDA –“ ; asimismo, en la parte final del punto
6 del referido dictamen se indica “que incluye la transferencia de los bienes
asignados a dichos locales bajo la afectación en uso por tiempo indeterminado
(art 101 D.S. 007-2008-VIVIENDA)”
2.-
De esta manera, tenemos que la transferencia de locales dispuesta se ha
realizado bajo la afectación en uso por tiempo indeterminado conforme al art
101 D.S. 007-2008-VIVIENDA, situación que contraviene de manera manifiesta las
siguientes normas:
2.1.-
La Primera Disposición Complementaria, transitoria y Modificatoria del Decreto
Legislativo 1031 establece lo siguiente: “Las disposiciones de los artículos 3
[…] y del artículo 10 del presente
Decreto Legislativo, también son de obligatorio cumplimiento para las Empresas
del Estado pertenecientes al nivel de gobierno regional y local.”
2.2.-
El art. 10, numeral 10.1, del Decreto Legislativo 1031 establece expresamente
lo siguiente “Los bienes de las Empresas del Estado se rigen únicamente por las
disposiciones contenidas en las normas de la Actividad Empresarial del Estado y
por las disposiciones pertinentes del Código Civil, no siendo aplicable la
normatividad de la Superintendencia Nacional de Bienes Estatales – SBN -, ni
aquella que rige sobre los bienes estatales o públicos.”
3.-
ES ASÍ QUE NO ES POSIBLE APLICAR LA TRANSFERENCIA EN USO PREVISTA EN LA
NORMATIVIDAD DE LA SUPERINTENDENCIA DE BIENES NACIONALES, POR LO QUE PROCEDE SE
DECLARE SIN EFECTO LO ACORDADO POR EL CONSEJO MUNICIPAL.
IV.4.- De la inexistencia legal de la
transferencia que se pretende
1.-
En el supuesto negado que se considere que si es aplicable la normatividad de
la SBN, se debe de tener en cuenta que de los actuados se puede verificar que
no estamos frente a una concesión, sino a una transferencia de administración,
e incluso se indica que la transferencia es en afectación en uso por tiempo
indeterminado conforme al art. 101 del Decreto Supremo 007-2008-VIVIENDA.
2.-
Revisado el Decreto Supremo
007-2008-VIVIENDA por el que “Aprueban Reglamento de la Ley 29151, Ley General
del Sistema Nacional de Bienes Estatales”, tenemos lo siguiente:
2.1.-
El artículo 62 del Decreto Supremo 007-2008-VIVIENDA hace referencia a la transferencia
de dominio en el Estado, entre entidades conformantes del sistema, SIN EMBARGO,
ESTA FIGURA DE TRANSFERENCIA NO ES APLICABLE POR CUANTO MEDIANTE LA MAL
DENOMINADA TRANSFERENCIA NO SE TRANSFIERE LA PROPIEDAD SINO LA ADMINISTRACIÓN,
POR LO QUE MAL SE HACE EN APROBAR UNA TRANFERENCIA CUANDO NO SE TRANFIERE LA
PROPIEDAD DE LOS BIENES PÚBLICOS.
2.2.-
Respecto de la “AFECTACIÓN EN USO” esta se define en el art. 97 del Decreto
Supremo 007-2008-VIVIENDA en los siguientes términos “Por la afectación en uso sólo
se otorga el derecho de usar a título gratuito un predio a una entidad
para que lo destine al uso o servicio público y excepcionalmente para fines de
interés y desarrollo social.” EN EL PRESENTE CASO, SI SE HACE ESTA
TRANSFERENCIA EN USO ES A TÍTULO GRATUITO, ES DECIR, NO SE PODRÁ OBTENER NINGÚN
BENEFICIO ECONÓMICO; TAMPOCO SE AFECTA EN USO UN PREDIO A FAVOR DE OTRA ENTIDAD
ESTATAL SINO A FAVOR DE UNA EMPRESA; E INCLUSO, NO SE HA PEDIDO LA OPINIÓN
TÉCNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BIENES NACIONALES PARA PROCEDER A ESTA
AFECTACIÓN EN USO.
3.-
COMO SE VERIFICA, INCLUSO DE CONSIDERARSE QUE LA AFECTACIÓN EN USO SERÍA
PROCEDENTE ESTA AFECTACIÓN NO CUMPLE CON LOS REQUISITOS PREVISTOS POR LEY PARA
CONTINUAR, BAJO RESPONSABILIDAD DE LOS REGIDORES QUE PERSISTAN CON ESTA
TRANSFERENCIA.
IV.5.- De la no observancia del objeto
social de la empresa
1.-
Se indica que la Empresa tiene como objeto principal “organizar, promover y ejecutar eventos culturales, exposiciones y
exhibiciones, concursos y competencias, con el fin de resaltar, estimular y
potenciar el desarrollo de tradiciones, culturas y artes de Arequipa.”
2.-
Si este es el objeto principal de esta empresa municipal, claramente se puede verificar
que su objeto no es recibir en transferencia la administración de bienes
públicos del Estado, por lo que por este lado tampoco es viable esta transferencia.
IV.6.- De los trabajadores que
actualmente laboran en los locales materia de transferencia
Tampoco
se ha establecido la situación laboral de los trabajadores que laboran en los
locales materia de transferencia, puesto que la transferencia de
administración, implica la transferencia de recursos humanos de una entidad
pública regulada por normas de derecho público a una empresa regulada por
normas de derecho privado. NO EXISTE NINGÚN INFORME TÉCNICO, NI COMUNICACIÓN AL
SINDICATO DE ESTA SITUACIÓN.
IV.7.- Incompetencia
Por
principio de legalidad, resulta de aplicación en relación a las atribuciones
del Alcalde la siguiente atribución “Proponer la creación de empresas
municipales bajo cualquier modalidad legalmente permitida, sugerir la participación
accionaria, y recomendar la concesión de obras de infraestructura y servicios
públicos municipales.” (Cfr. Art. 20, inciso 24 de la Ley Orgánica de
Municipalidades). Como se observa de esta norma no se establecen competencias
para designar al Gerente General de la Empresa, por lo que se habría incurrido
en un abuso de atribuciones.
Conforme
a todo lo indicado, procede se acceda a nuestros pedido.
V.- MEDIOS DE PRUEBA Y ANEXOS
1-A “Acta de
Acuerdo entre la Municipalidad Provincial de (…) y el Sindicato de Obreros de
la Municipalidad Provincial de (…)” que en su primero acuerdo se indica el
acuerdo aprobado y firmado “No se privatizará los servicios de limpieza
pública, parques y jardines.”
1-B Copia de
nuestros Documentos Nacionales de Identidad.
POR LO EXPUESTO:
A USTEDES
PEDIMOS ACCEDER A NUESTROS PEDIDOS
Arequipa, 24 de
junio de 2015.
(Firma de los dirigentes sindicales, también este
escrito lo puede hacer individual, como se pide una reconsideración se requiere
firma de abogado, si solo pide se deje sin efecto, no se necesita firma de
abogado)
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IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS MUNICIPALES
6/5/15
SERVICIO CIVIL DOCUMENTOS IMPORTANTES PARA HACER UNA HUELGA
¡CÓMO SE DECLARA UNA HUELGA
EN LAS ENTIDADES DEL ESTADO?
TUTORIAL DE LOS DOCUMENTOS
QUE SE DEBEN PRESENTAR PARA OBTENER UNA HUELGA LEGAL CON INDICACIÓN DE SU
JUSTIFICACIÓN LEGAL
Por José María Pacori Cari
Profesor de Derecho
Administrativo de la Universidad La Salle del Perú
ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: SERVICIO CIVIL
Bueno, antes de la lectura y ofrecimiento gratuito de
estos documentos, debe estar un video hablado, sobre estos documentos. La
importancia de los documentos es que a través de referencias de pies de páginas
se indica la justificación normativa de cada una de las partes de los
documentos y documentos que se ofrecen a los lectores, que bien pueden
revisarlos y modificarlos para sus fines. Esto es gratuito y tiene por objeto
educar a los sindicatos en la correcta realización de una huelga, en garantía
del derecho constitucional a la huelga de los servidores públicos. Si bien los
documentos están referidos al Sector Público, podrían ser modificados para el
Sector Privado. Recuerde que estos documentos pueden ser perfeccionados, pero
en esencia, cumplen con los requisitos legales. Estos documentos fueron
utilizados en la vida real, obteniéndose buenos resultados. (AUTOR: JOSÉ MARÍA
PACORI CARI).
Modelos de Documentos para la Declaración de Huelga
ACTA DE ASAMBLEA DEL SINDICATO UNIFICADO DE
TRABAJADORES DEL […]
En Arequipa, en las instalaciones del […], ubicado en
Av. De la Salud s/n[1],
siendo las siete y diez de la mañana del 17 de abril del 2015[2], sesiona
la Asamblea General del Sindicato Unificado de Trabajadores del […][3] reunidos
los trabajadores que firman en hoja aparte la presente en sesión de asamblea extraordinaria
presidida por su Secretario General Don […], quien a su vez actúa como
Secretario en esta sesión[4]. Habiéndose
verificado el quórum se dio por iniciada la sesión. Leída el acta de la sesión
ordinaria anterior, esta fue aprobada por unanimidad.
Agenda.- Huelga indefinida. Desarrollo de la Reunión.- El Secretario General informa que
se realizó un paro preventivo los días 10 y 11 de abril de los corrientes, el
cual fue declarado improcedente por el Director del […], dicho acto ha sido
apelado dentro del plazo de ley. Se informa sobre la presencia de Inspectores
de Trabajo que indicaron que ellos sólo supervisan actuaciones de trabajadores
del régimen laboral privado del Decreto Legislativo 728. Asimismo, informa
sobre la presencia de efectivos policiales y personal de la fiscalía,
habiéndose corroborado la normalidad del trabajo en los servicios esenciales.
Como consecuencia de este paro preventivo se sostuvo una reunión con el Gerente
Regional de […], para indicarle nuestras molestias, indicando su compromiso de
solucionar nuestras demandas, indicando que hará llegar a la Gobernadora
Regional el cambio inmediato del Director, Sub Director y Administrador del
Hospital, se indica que hasta la fecha no se ha obtenido ningún resultado, por
lo que pone en consideración de la asamblea el inicio de una huelga indefinida.
El afiliado […] indica que la presencia de personal ajeno a la institución se
debió a la gestión del Administrador y siendo que el Gerente Regional de […] no
cumple con su compromiso se debe de ir a la huelga indefinida. El afiliado […]
indica que nunca se ha permitido este maltrato, se repudia esta actitud y
ratifica la decisión de irse a la huelga indefinida. Dentro de este contexto, se arriban a los siguientes acuerdos con
indicación del número de votos con el que fueron aprobados, salvo que se hayan
aprobado por unanimidad, en cuyo caso bastará consignar dicha circunstancia[5]: Acuerdos. En la presente
reunión, los acuerdos a los que se arribaron son los siguientes:
1.- La presente declaratoria de huelga tiene por
objeto la defensa de los derechos e intereses de nuestros afiliados en su
condición de servidores civiles, quien no hallan respuesta oportuna a las
demandas sindicales realizadas a nuestro empleador.[6] (Aprobado por Unanimidad)
2.- Los miembros de la Junta Directiva presentes en la
Asamblea[7] declaran
bajo juramento que la presente decisión es adoptada en la forma que
expresamente determinan los estatutos y que representan la voluntad mayoritaria
de los trabajadores comprendidos en el Sindicato.[8] (Aprobado por Unanimidad)
3.- Se dispone que cualquier miembro de la Junta
Directiva, cumplan con refrendar por Notario Público la presente Acta de
Asamblea.[9] (Aprobado por Unanimidad)
4.- Se dispone que el representante de nuestro
sindicato proceda a comunicar por escrito a la entidad pública – empleador […],
con una anticipación no menor de 15 días calendario[10], el
inicio de nuestra huelga indefinida para el día viernes 24 de abril de los
corrientes, a horas 7.45 a.m. siendo su ámbito de acción respecto de nuestro
empleador […][11],
para lo cual se requiere se adjunte al comunicado la copia refrendada[12] por
Notario Público de la presente Acta de Asamblea con las hojas de firmas de los
afiliados, dicha Acta y hojas de firmas constituyen también el Acta de
Votación.[13]
(Aprobado por Unanimidad)
5.- Declaramos que nuestros reclamos no han sido
sometidos al arbitraje.[14] (Aprobado por Unanimidad)
6.- Se dispone que con la comunicación de inicio de
huelga se entregue formalmente la lista de servidores civiles que se quedará a
cargo para dar continuidad a los servicios indispensables, para lo cual se
asegura la permanencia en funciones del personal que se indican en los roles
que se adjuntarán al comunicado.[15] (Aprobado por Unanimidad)
Siendo las 1.00 p.m., del 17 de abril del 2015[16], se da
por concluida la reunión, firmando los asistentes en señal de conformidad.
(Firmas de todos los
asistentes, se puede hacer en listado aparte siempre y cuando se deje
constancia y se agregue al libro de actas, en el caso de que la votación sea
por unanimidad, entonces este listado de asistentes, será también el listado de
votación, si existe divergencia entre los votantes, se realizará otra lista)
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Modelo de comunicación al empleador
Arequipa, 08 de abril del
2015
SEÑOR
DIRECTOR DEL […]
Presente.-
De nuestra mayor consideración:
Atento saludo a su persona y conforme al art. 80 del
Reglamento de la Ley del Servicio Civil y de aplicación supletoria el art. 65
del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, por medio de la
presente le comunicamos formalmente, con una anticipación no menor de 15 días
calendario[17],
el inicio de nuestra huelga indefinida para el día viernes 24 de abril de los
corrientes, a horas 7.45 a.m. siendo su ámbito de acción respecto de nuestro
empleador Hospital Honorio Delgado. El motivo de nuestra huelga es el
incumplimiento de los compromisos realizados por las autoridades, compromisos a
los que se arribaron como consecuencia de nuestro paro preventivo convocado los
10 y 11 de abril de los corrientes. [18]
Al presente comunicado adjuntamos lo siguiente:
1-A Copia del acta de asamblea refrendada por Notario
Público, esta Acta y las hojas de firmas anexas, también son el acta de
votación.
1-B Copia de roles en las áreas esenciales e
indispensables del Hospital, asegurando el cumplimiento de los mismos por el
personal que se indica en estos documentos.
1-C Declaración Jurada de la Junta Directiva del
Sindicato de que la decisión ha sido adoptada conforme a los estatutos y por la
mayoría absoluta de sus afiliados.
Sin otro particular quedamos de Ud.
Atentamente,
SECRETARIO GENERAL DEL SINDICATO UNIFICADO DE
TRABAJADORES DEL […]
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Modelo de declaración jurada de junta directiva
DECLARACIÓN JURADA DE LA
JUNTA DIRECTIVA
LOS QUE SUSCRIBEN LA PRESENTE DECLARAMOS BAJO
JURAMENTO QUE LA DECISIÓN DE HUELGA INDEFINIDA ADOPTADA EN ASAMBLEA DE 17 DE
ABRIL DE LOS CORRIENTES HA SIDO OBSERVANDO LO DISPUESTO EN LOS ESTATUTOS QUE EN TODO CASO REPRESENTAN LA VOLUNTAD
MAYORITARIA DE LOS TRABAJADORES AFILIADOS A NUESTRO SINDICATO.[19]
AREQUIPA, 08 DE ABRIL DEL 2015
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Modelo de comunicación al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo
Arequipa, 08 de abril del
2015
SEÑOR
MINISTERIO DE TRABAJO Y
PROMOCIÓN DEL EMPLEO - AREQUIPA
Presente.-
De nuestra mayor consideración:
Atento saludo a su persona y conforme al art. 80 del
Reglamento de la Ley del Servicio Civil y de aplicación supletoria el art. 65
del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, por medio de la
presente le comunicamos[20]
formalmente, con una anticipación no menor de 15 días calendario[21], el
inicio de nuestra huelga indefinida para el día viernes 24 de abril de los
corrientes, a horas 7.45 a.m. siendo su ámbito de acción respecto de nuestro
empleador Hospital Honorio Delgado. El motivo de nuestra huelga es el
incumplimiento de los compromisos realizados por las autoridades, compromisos a
los que se arribaron como consecuencia de nuestro paro preventivo convocado los
10 y 11 de abril de los corrientes. [22]
Al presente comunicado adjuntamos lo siguiente:
1-A Copia del acta de asamblea refrendada por Notario
Público, esta Acta y las hojas de firmas anexas, también son el acta de
votación.
1-B Copia de roles en las áreas esenciales e
indispensables del Hospital, asegurando el cumplimiento de los mismos por el
personal que se indica en estos documentos.
1-C Declaración Jurada de la Junta Directiva del
Sindicato de que la decisión ha sido adoptada conforme a los estatutos y por la
mayoría absoluta de sus afiliados.
1-D Comunicación al Empleador dirigida por el
Sindicato.
Sin otro particular quedamos de Ud.
Atentamente,
SECRETARIO GENERAL DEL SINDICATO UNIFICADO DE
TRABAJADORES DEL […]
[1] “El lugar de la sesión, con
precisión de la dirección correspondiente”: Art. 13, literal b) del Reglamento de
Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas – Resolución del Superintendente
Nacional de los Registros Públicos 038-2013-SUNARP/SN.
[2] “La fecha y hora de inicio y
conclusión de la sesión”: Art. 13, literal b) del Reglamento de Inscripciones
del Registro de Personas Jurídicas – Resolución del Superintendente Nacional de
los Registros Públicos 038-2013-SUNARP/SN.
[3] “El órgano que sesionó”: Art. 13,
literal a) del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas –
Resolución del Superintendente Nacional de los Registros Públicos
038-2013-SUNARP/SN.
[4] “El nombre completo de la
persona que presidió la sesión y de la persona que actuó como secretario”: Art. 13,
literal b) del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas –
Resolución del Superintendente Nacional de los Registros Públicos 038-2013-SUNARP/SN.
[5] “Los acuerdos con la indicación
del número de votos con el que fueron aprobados, salvo que se haya aprobado por
unanimidad, en cuyo caso bastará consignar dicha circunstancia”: Art. 13,
literal b) del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas –
Resolución del Superintendente Nacional de los Registros Públicos
038-2013-SUNARP/SN.
[6] Art. 80, literal a) Reglamento
Ley 30057 “La declaratoria de huelga debe cumplir con los siguientes
requisitos: a) Que tenga por objeto la defensa de los derechos e intereses de
los servidores civiles en ella comprendidos.”
[7] El Art. 65, literal e) del
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, establece la
necesidad de esta declaración jurada que indica que la decisión se adopta conforme
a los estatutos y que representan la voluntad mayoritaria de los trabajadores
comprendidos en su ámbito.
[8] Art. 80, literal b) Reglamento
Ley 30057 “La declaratoria de huelga debe cumplir con los siguientes
requisitos: […] b) Que la decisión sea adoptada en la forma que expresamente
determinen los estatutos y que representen la voluntad mayoritaria de los
trabajadores comprendidos en su ámbito.”
[9] Art. 80, literal c) Reglamento
Ley 30057 “La declaratoria de huelga debe cumplir con los siguientes requisitos:
[…] c) El acta de asamblea deberá ser refrendada por Notario Público o, a falta
de este, por el Juez de Paz letrado de la localidad.”
[10] Son días calendario los que
están en el Calendario, esto es de lunes a domingo.
[11] El art. 65, literal d) del Reglamento
de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo indica que la comunicación de
declaración de huelga debe contener: “Especificar el ámbito de la huelga, el
motivo, su duración y el día y hora fijados para su iniciación.”
[12] Conforme a la Cuarta Disposición
Complementaria del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
“Cuando en la Ley se hace referencia a la refrendación por Notario Público o a
falta de éste por Juez de Paz, debe entenderse como legalización.”
[13] Art. 80, literal e) Reglamento
Ley 30057 “La declaratoria de huelga debe cumplir con los siguientes
requisitos: […] e) Que sea comunicada a la entidad pública por lo menos con una
anticipación de quince (15) días calendario, acompañando copia del acta de
votación.”
[14] Art. 80, literal f) Reglamento
Ley 30057 “La declaratoria de huelga debe cumplir con los siguientes
requisitos: […] f) Que la negociación colectiva no haya sido sometida a
arbitraje.”
[15] Art. 80, literal f) Reglamento
Ley 30057 “La declaratoria de huelga debe cumplir con los siguientes
requisitos: […] g) Que la organización sindical entregue formalmente la lista
de servidores civiles que se quedará a cargo para dar continuidad a los
servicios indispensables […]”
[16] “La fecha y hora de inicio y conclusión
de la sesión”: Art. 13, literal b) del Reglamento de Inscripciones del Registro de
Personas Jurídicas – Resolución del Superintendente Nacional de los Registros
Públicos 038-2013-SUNARP/SN.
[17] Son días calendario los que
están en el Calendario, esto es de lunes a domingo.
[18] El art. 65, literal d) del
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo indica que la
comunicación de declaración de huelga debe contener: “Especificar el ámbito de
la huelga, el motivo, su duración y el día y hora fijados para su iniciación.”
[19] El Art. 65, literal e) del
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, establece la
necesidad de esta declaración jurada que indica que la decisión se adopta
conforme a los estatutos y que representan la voluntad mayoritaria de los
trabajadores comprendidos en su ámbito.
Si bien el Reglamento de la Ley 3005 no establece este requisito
consideramos que el mismo debe ser cumplido por el Sindicato a fin de evitar
cualquier duda sobre la legalidad de la huelga, recuerde que lo que no está
prohibido al trabajador está permitido.
[20] Si bien el Reglamento de la Ley
30057 no indica la obligación de comunicar al Ministerio de Trabajo,
consideramos que en aplicación supletoria del art. 73, literal c) del
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, se debe de comunicar
a esta autoridad el inicio de una huelga, para su conocimiento. En todo caso el
trabajador debe comprender que lo que abunda no daña.
[21] Son días calendario los que
están en el Calendario, esto es de lunes a domingo.
[22] El art. 65, literal d) del
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo indica que la
comunicación de declaración de huelga debe contener: “Especificar el ámbito de
la huelga, el motivo, su duración y el día y hora fijados para su iniciación.”
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